教材所涉及章節：2A320071施工合同的組成與內容(P214)
2A320072施工合同的簽訂與履行(P215)
2A320073專業分包合同的應用(P217)
2A320074勞務分包合同的應用(P220)
2A320075施工合同變更與索賠(P223)
2A331015建筑工程嚴禁轉包的有關規定(P258)
2A331016建筑工程嚴禁違法分包的有關規定(P259)
一、合同制度
1、合同訂立原則(《法規》Pl07：平等、自愿、公平、誠實信用、合法
2、承發包主要義務(《法規》Pl08)
3、工期和支付價款的規定
開工延期(提前7d申請、48h回復)、暫停施工(48h)、工程延期(一周8h、不可抗力等7條，l4d內提出延期申請)(《法規》Pl09)
竣工驗收合格之日、提交報告之日、移交使用之日(《法規》Pl09)
墊資無利息，優先受償工程款(無違約金額)(買受人>承包人>抵押權、其他債權;6個月內行使);(《法規》Pll0)(《法規》Pll0)
約定損失大于法定損失，約定損失以實際損失為主(提出證據)，不能超過違約方可以預見的范圍(《法規》Pll3、114)
例：甲方給付乙方定金2萬元、合同中約定違約金5萬元，乙方違約造成甲方損失8萬元，法院判決乙方賠償甲方8萬元
4、無效與效力待定合同(《法規》Pll6～ll8)：無效合同視工程質量定可變更可撤銷合同(《法規》Pl20)
二、合同的內容
1、示范文本(《實務》P214)
2、合同文件組成與解釋順序(《實務》P215)
3、雙方責任義務(《管理》P231～234)專業分包合同承發包人的工作(《管理》P242～244;《實務》P217)
4、進度質量安全造價控制的相關條款(《管理》P234～239)
施工合同文件中出現不一致時，解釋順序正確的是( )
A.中標通知書高于投標書及附件
B.合同專用條款高于標準規范及有關技術文件
C.施工合同通用條款高于圖紙
D.工程量清單高于投標書及其附件
E.施工合同協議書高于其他合同文件
5、對于分包商的管理
主體基礎自己施工，經業主認可，全部承認總包與業主的合同，比主合同要求高，不得與業主等部門聯系(理解內容(《實務》P220、259))
延期開工提前5d通知，48h回復(《實務》P217)
勞務分包人不承擔保修責任(《實務》P223)
三、合同的履行、違約(《法規》Pl l8~123)
由、向第三人履行;理解合同關系一一伙伴、理解嚴格履行、執行要有利于合同的執行、約定高于法定;雙方的減損義務
合同缺陷的處理原則：(P216、217)
協議補充
質量不明：符合合同目的
價款不明：簽訂合同時履行地;價格發生變化，誰有過失誰吃虧
履行地點不明：不動產所在地，給付價款在接收方，其他在履行義務方(補充)
履行期限不明：必要準備時間
背景資料
A施工單位與建設單位簽訂了施工總承包合同，合同約定：除主體結構外的其他分部分項工程施工，總承包單位可以自行依法分包，建設單位負責供應油漆等部分材料。合同履行過程中，
事件一：由于工期較緊，A施工單位將其中兩棟單體建筑的室內精裝修和幕墻工程分包給具備相應資質的B施工單位。B施工單位經A施工單位同意后，將其承包范圍內的幕墻工程分包給具備相應資質的C施工單位組織施工，油漆勞務作業分包給具備相應資質的D施工單位組織施工。
事件二：油漆作業完成后，發現油漆成膜存在質量問題，經鑒定，原因是油漆材質不合格.B施工單位就由此造成的返工損失向A施工單位提出索賠。A施工單位以油漆是建設單位供應為由，認為B施工單位應直接向建設單位提出索賠。
B施工單位直接向建設單位提出索賠，建設單位認為油漆在進場時己由A施工單位進行了質量驗證并辦理接收手續，其對油漆材料的質量責任已經完成，因油漆不合格而返工的損失應由A施工單位承擔，建設單位拒絕受理該索賠事件。
問題：
1.分別判定事件一中A施工單位、B施工單位、C施工單位、D施工單位之間的分包行為是否合法?并逐一說明理由。
2.分別指出事件二中的錯誤之處，并說明理由。
答案：
1.(1)A施工單位向B施工單位進行的分包行為合法。理由：根據合同約定，除主體結構外的其他分部分項工程施工，總承包單位可以自行
依法分包;室內精裝修和幕墻工程屬于非主體工程;B施工單位具備相應資質。
(2)B施工單位向C施工單位進行的分包行為不合法。理由：根據相關規定，分包單位將分包工程再分包屬于違法分包。
(3)B施工單位向D施工單位進行的分包行為合法。理由：根據相關規定，分包單位可以將分包工程的勞務作業分包給具備相應資質的勞
務分包單位。
2.錯誤之處：
(1)“A施工單位認為B施工單位應直接向建設單位提出索賠”錯誤。
理由：根據相關規定，B施工單位與建設單位沒有合同關系，B施工單位與A施工單位有合同關系，A施工單位與建設單位有合同關系;B施工單位只能向A施工單位提出索賠，A施工單位再向建設單位提出索賠。
(2)“B施工單位直接向建設單位提出索賠”錯誤。
理由：根據相關規定，B施工單位與建設單位沒有合同關系，B施工單位與A施工單位有合同關系，A施工單位與建設單位有合同關系;B施工單位只能向A施工單位提出索賠，A施工單位再向建設單位提出索賠。
(3)“建設單位認為對油漆材料的質量責任已經完成”錯誤。
理由：根據相關規定，建設單位負責供應油漆，就要對油漆的質量負責。
(4)“因油漆不合格而返工的損失應由A施工單位承擔”錯誤。
理由：根據相關規定，建設單位負責供應油漆，因油漆不合格而返工的損失應由建設單位承擔。
背景資料
某工程，建設單位與甲施工單位按照《建設工程施工合同(示范文本)》簽訂了施工合同。經建設單位同意，甲施工單位選擇了乙施工單位作為分包單位。在合同履行中，發生了如下事件：
事件一：在施工過程中，甲施工單位的流動資金出現困難，無法按分包合同約定支付乙施工單位的工程款。乙施工單位向項目監理機構提出了支付申請。項目監理機構受理并征得建設單位同意后，即向乙施工單位簽發了付款憑證。
事件二：專業監理工程師在巡視中發現，乙施工單位施工的某部位存在質量隱患，專業監理工程師隨即向甲施工單位簽發了整改通知。甲工單位回函稱，建設單位己直接向乙施工單位付款，因而本單位對乙施工單位施工的工程質量不承擔責任。
事件三：工程施工完成后，施工單位按竣工驗收有關規定，向建設單位提交了竣工驗收報告。建設單位未及時驗收，到施工單位提交竣工驗收報告后第45天時發生臺風，致使工程己安裝的門窗玻璃部分損壞。建設單位要求施工單位對損壞的門窗玻璃進行無償修復，施工單位不同意無償修復。
問題：
1.指出事件一中項目監理機構做法是否妥當?說明理由。
2.在事件二中甲施工單位的說法是否正確?為什么?
3.在事件三中施工單位不同意無償修復是否正確?為什么?
4.如果在工程保修期間發生了由施工單位原因引起的屋頂漏水、墻面剝落等問題，業主在多次催促施工單位修理而施工單位一再拖延的情況下，另請其他施工單位維修，所發生的維修費用應如何處理?
答案：
1.(本小題3分)監理機構的做法不妥。
因乙施工單位是分包單位，與建設單位沒有合同關系，未經總承包單位同意，建設單位不得向分包單位支付任何款項。
2.(本小題3分)甲施工單位的說法不正確。
因甲施工單位是總承包單位，工程分包不解除總包單位的任何合同責任和義務，總包單位與分包單位就分包工程的質量承擔連帶責任。
3.(本小題3分)施工單位不同意無償修復是正確的。
因建設單位收到竣工驗收報告后無故拖延不組織竣工驗收，視為竣工驗收報告己被認可，建設單位承擔工程的一切意外責任。
4.(本小題3分)(1)在施工單位的保修金中扣除。
(2)如保修金不足以支付維修費，原施工單位應補足。
(3)缺陷責任期滿后，保修金如有剩余，退還原施工單位。
四、索賠
(一)索賠成立的條件
(《管理》P261)：損失、責任、程序;
(二)索賠計算(《實務》P223)
費用=人+材+機+分包工程費+現場管理費+利息+總部管理費+利潤(暫停不算)，還可能有保險費、保函手續費實際費用法、總費用法、修正的總費用法
工期：比例計算法
網絡圖法：總工期(關鍵線路未見得索賠);共同影響(非關鍵線路轉變關鍵線路)
單一延誤、共同延誤(不可索賠)
(三)索賠的其他難點
工期與費用的相互影響(教材例題)
不可抗力的分擔(《管理》P85)
索賠款與工程款的聯系與區別、索賠與工程變更的區別(28d、14d)(《管理》P258、261)
背景資料
某建筑工程由l2層主樓和3層附樓組成，施工單位與建設單位簽訂了承建該辦公樓施工合同，合同工期為41周，合同約定，工期每提前(或拖后)1d獎勵(或罰款)2500元。乙方提交了如圖所示的施工網絡計劃，并得到甲方的批準。
事件一：在基坑開挖后，發現局部有軟土層，乙方配合地質復查，配合用工10個工日。根據批準的地基處理方案，乙方增加直接費5萬元，因地基復查使基礎施工工期延長3天，人工窩工15個工日。
事件二：附樓施工時，某設計尺寸不當，甲方要求拆除己施工部分重新施工，因此造成增加用工30個工日，材料費、機械臺班費計2萬元，附樓主體工作拖延1周。
事件三：在主樓主體施工中，因施工機械故障，造成增加人工8個工日，該工作工期延長4d。
事件四：因乙方購買的室外工程管線材料質量不合格，甲方令乙方重新購買因此造成該項工作多用工8個工日，該項工作工期延長4天，材料損失費1萬元
事件五：鑒于工期較緊，經甲方同意，乙方在裝飾裝修時采取了加快施工的技術措施，使得該項工作縮短了1周，該項技術組織措施費0.6萬元其余各項工作實際作業工期和費用與原計劃相符。
【問題】
1、建筑工程合同按承包工程計價方式不同，可以分為哪幾種?
2、該網絡計劃中那些工作是主要控制對象(關鍵工作)，計劃工期是多少?
3、針對上述每一事件，那些可以提出索賠，并講述工期及費用索賠的理由。
4、該工程可得到的工期補償為多少天?工期獎(罰)款是多少?
5、合同約定人工費標準是30元/天，窩工人工費補償標準是l8元/天，該項工程相關于直接費的間接費、利潤、稅金等綜合費率為30%。在工程清算時，乙方應得到的索賠款是多少?
【答案】
1、建筑工程合同按承包工程計價方式不同，可以分為：固定價格合同、可調價格合同、成本加酬金合同，其中固定價格合同又可分為固定總價合同和固定單價合同。
2、該網絡計劃中，主要控制對象有基礎工程、主樓工程、設備安裝、裝飾裝修。計劃工期為41周
3、事件一：可提出費用和工期索賠，因為地質條件變化是甲方應承擔的責任，由此產生的費用及關鍵工作工期延誤都可以提出索賠
事件二：可提出費用索賠，因為設計變更是由甲方原因造成的，可提出費用索賠，而該項工作的工期延誤不會影響到整個工期，不必提出工期索賠
事件三：不應提出任何索賠，施工機械故障是施工單位的自身原因。
事件四：不應提出任何索賠，材料質量不合格是施工單位的自身原因。
事件五：不應提出任何索賠，乙方采取趕工措施是為了趕工期做出的決策，屬于自身原因。
4、根據批準的工期延長要求(事件一得到3d工期補償)，總工期可延長3d;在關鍵線路上，基礎工程延長得到批準，主體工程延長4d，裝飾裝修縮短7d，其余非關鍵線路的工期拖延未對總工期產生影響，故總工期縮短了3d，應獎勵2500×3=75000元。
5、乙方應得到得索賠額為：(50000+30X40+18×15+20000)X(1+30%)=92911元。
背景資料
某裝飾裝修工程公司簽訂了高等公寓的裝飾裝修合同，合同工期6個月。施工過程中發生如下事件：
事件一：該裝飾裝修公司進入現場后，臨時設施已搭設，材料、機具設備尚未進場。在工程正式開工之前，施工單位按合同約定對原建筑物的結構進行檢查中發現，該建筑物結構需要加固。
事件二：在施工中，由于公共供電線路老化，供電部門維修導致一周內累計停電6h。
事件三：在該工程的施工過程中，由于設計變更，又使工期延長了2個月，并且延長的2個月正值冬季施工，比原計劃增加了施工難度。為此，在竣工結算時施工單位向建設單位提出補償冬季施工增加費的索賠要求。
事件四：工程按期進入安裝調試階段，由于雷電引發了一場火災，火災結束后48h內，施工企業向建設單位通報了火災損失情況：工程本身損失150萬元;總價值l00萬元的待安裝設備徹底報廢;施工單位燒傷所需醫療費及補償費預計15萬元，租賃的施工設備損壞賠償10萬元;其他單位臨時停放現場的一輛價值25萬元的汽車被燒毀。另外，大火撲滅后施工單位停工5天，造成其他施工機械閑置損失2萬元以及必要的管理保衛人員費用支出1萬元，并預計工程所需清理、修復費用200萬元。損失情況屬實。
問題：
1、事件一中，施工單位除另約定其工程費外，還提出以下索賠要求：
(1)預計結構加固施工時間為1個月，故要求將原合同工期延長為7個月;
(2)由于上述的工期延長，建設單位應給施工單位補償額外增加的現場費(包括臨時設施費和現場管理費);
(3)由于工期延長，建設單位應按銀行貸款利率補償施工單位流動資金積壓損失。
逐項論述上述索賠要求是否合理。
2、事件二中，施工單位提出工期索賠要求是否會得到支持?為什么?
3、事件三中，冬季施工增加費的索賠要求是否會得到支持?為什么?
4、事件四中，各項損失在施工合同范疇內應由誰承擔?(不考慮保險因素)
答：1、索賠要求第(1)項中，結構加固施工時間延長1個月是非承包方原因造成的，屬于工程延期，故承包方有權要求索賠，其要求合理。索賠要求第(2)項中，現場管理費一般與工期長短有關，故費用索賠要求合理;但臨時設施費一般與工期長短無關，施工單位不宜要求索賠。索賠要求第(3)項的費用索賠不合理。因為材料、機具尚未進場，工程尚未動工，不存在資金積壓問題，故施工單位不應提出索賠。
2、一周內累計停水、電8h才可提出索賠要求。
3、索賠冬季施工增加費不合理，因為：應在事件發生后28d內向監理方發出索賠意向通知，竣工結算時承包方已無權再提出索賠要求。
4、(不可抗力損失)工程本身損失150萬元由建設單位承擔?？們r值100萬元的待安裝設備徹底報廢由建設單位承擔。施工單位燒傷所需醫療費及補償費計15萬元由施工單位承擔。租賃的施工設備損壞賠償10萬元由施工單位承擔。其他單位臨時停放現場的一輛價值25萬元的汽車被燒毀由建設單位承擔。大火撲滅后施工單位停工5天應相應順延工期。其他施工機械閑置損失2萬元由施工單位承擔。必要的管理保衛人員費用支出l萬元由建設單位承擔。工程所需清理、修復費用200萬元由建設單位承擔。
教材例題
背景
某建筑公司(乙方)與某年4月20日與某廠(甲方)簽訂了修建建筑面積為3000m2工業廠房(帶地下室)的施工合同，乙方編制的施工方案和進度計劃已獲得監理工程師批準。該工程的基坑開挖土方量為4500m3，假設直接費單價為4.2元/m3，綜合費率為直接費的20%。該工程的基坑施工方案規定：土方工程采用租賃一臺斗容量為1m3的反鏟挖土機施工(租賃費450元/臺班)。甲乙雙方合同約定5月11日開工，5月20日完工。在實際施工中發生如下幾項事件：
(1)因租賃的挖土機大修，晚開工2d，造成人員窩工10工日;
(2)基坑開挖后，因遇軟土層，接到監理工程師5月15日停工的指令，進行地質復查，配合用工15工日;
(3)5月19日接到監理工程師于5月20日復工令，同時提出基坑開挖深度加深2m的設計變更通知單，由此增加土方開挖量900m3;
(4)5月20日~5月22日，因下罕見的大雨迫使基坑開挖暫停，造成人工窩工10個工日;
(5)5月23日用30工日修復沖壞的永久道路，5月24日恢復挖掘工作，最終基坑于5月30日挖坑完畢。
問題
(1)建筑公司對上述那些事件可以向廠方要求索賠，那些事件不可以要求索賠，并說明理由。
(2)每項事件工期索賠各是多少天?總計工期索賠是多少天?
(3)假定人工費單價為23元/工日，因增加用工所需的管理費為增加人工費的30%，則合理的費用索賠總額是多少?
答案： (1)事件l：索賠不成立，因為租賃的挖土機大修延遲開工屬于承包商的自身責任。
事件2：索賠成立，因為施工地質條件變化是一個有經驗的承包商所無法合理預見的。
事件3：索賠成立，因為這是由設計變更引起的，應由業主承擔責任。
事件4：索賠成立，這是因特殊反常的惡劣天氣造成的工期延誤，業主應承擔責任。
事件5：索賠成立，因惡劣的自然條件或不可抗力引起的工程損壞及修復應由業主承擔責任。
(2)事件2：可索賠工期5天(15日~l9日)
事件3：可索賠工期2天：900/(4500/10)=2d
事件4：可索賠工期3天(20日~22曰)
事件5：可索賠工期l天(23日)
共索賠工期5+2+3+1=1 1天
(3)事件2：人工費：15工日×23元/工日×(1+30%)=448.5元
機械費：450元/臺班×5天=2250元
事件3： (900m3x4.2元/m3)x(1+20%)=4536元
事件5：人工費：30工日×23元/工日×(1+30%)=897元
機械費：450元/臺班×1天=450元
可索賠費用總額為：448.5+2250+4536+897+450=8581.5元
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