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時間120分鐘         滿分100分

一、注意事項

1．申論考試，與傳統(tǒng)作文考試不同，是對分析駕馭材料的能力與對表達能力并重的考試。

2．作答參考時限：閱讀資料30分鐘，作答90分鐘。

3．仔細閱讀給定的資料，按照后面“申論要求”依次作答，答案書寫在指定位置。

二、給定資料

1．美國內(nèi)科醫(yī)療設備的生產(chǎn)商和銷售商德普公司(DPC)2005年5月20日宣布，該公司及在中國的獨資分公司分別與美國司法部、美國證券交易委員會(SEC)達成協(xié)議，同意支付總共約480萬美元以解決其違反美國《反海外賄賂法》的問題，其中包括向司法部支付200萬美元罰款、上繳證券交易委員會204萬美元“非法所得”及75萬多美元利息。

據(jù)記者了解，DPC的賄賂行為發(fā)生在1991年底到2002年12月。為了獲得醫(yī)院的業(yè)務訂單，天津DPC有限公司在中國的某些醫(yī)院以現(xiàn)金支付手段向醫(yī)院的化驗員和醫(yī)師進行賄賂，以此讓醫(yī)院同意使用天津DPC有限公司的產(chǎn)品和服務。這一行為，是經(jīng)天津DPC有限公司總經(jīng)理授權(quán)的。美國司法部門認為該行為“涉及到經(jīng)中華人民共和國合法機構(gòu)批準的醫(yī)院的受雇人員”，因而已經(jīng)觸犯了《反海外賄賂法》。好處費(委托費)通常是銷售額的3％～10％。從1991年末到2002年12月，DPC天津分公司的行賄金額總計達到162．3萬美元。同時，DPC從中獲益200萬美元。

德普公司中國行賄11年卻沒有執(zhí)法機構(gòu)對之處罰。該案最終在海外被發(fā)現(xiàn)，說明中國的監(jiān)管存在巨大的疏漏。

2．清華大學廉政教研室的任建明教授說，“以前，我們重點打擊政府公職人員受賄，主要是建立在一個政府公權(quán)力相對強勢的基礎上。在這樣的環(huán)境下，行賄者很大程度上是被迫行賄，因為不行賄就什么都得不到。”

任建明認為，現(xiàn)在，很多行賄者不再是不得已而行賄，他們是為了獲得和自己本身資質(zhì)不相匹配的利益而行賄。相比較前幾年，他們身上的被動色彩已經(jīng)弱化，更多地有了一種主動色彩，因此，有必要給予這些行賄者更重的打擊。

而我國現(xiàn)行刑法中，第八章所規(guī)定的行賄罪、受賄罪是專門針對政府公務人員的，公司、企業(yè)人員行賄受賄罪則規(guī)定在第三章內(nèi)。所遺漏的就是那些既不在政府，又不在公司的人員。比如事業(yè)單位人員和社團組織成員。這次修改《刑法》將公司、企業(yè)人員行賄受賄罪的主體擴大到其他主體。

3．在2003年至2005年幾年問，喜之郎原投資部經(jīng)理周明華借職務之便，在代表喜之郎與世紀證券有限公司協(xié)商簽訂托管1億元國債和5000萬元企業(yè)債券合同以及合同到期后收回兩筆資產(chǎn)過程中，先后收受世紀證券有限公司好處費共計人民幣533．56萬元。2006年10月15曰，周明華被陽東縣人民法院判處有期徒刑13年。

證券行業(yè)資深分析師俞志強指出，行業(yè)里一種通行做法是，證券公司通過自己的席位代理委托方國債或企業(yè)債券，借此“融資”牟利。而周明華之所以舍棄幾乎無風險的銀行渠道，冒險與證券公司簽訂大額投資的托管合同，最主要的原因就是能借此獲得“好處費”。據(jù)周明華在該案1．5億元投資中，獲得533萬元左右回扣，推算其回扣在3個點左右。

周明華瞞天過海其實并非滴水不漏。據(jù)媒體報道，2004年底喜之郎托管在世紀證券公司的1億元國債和5000萬元企業(yè)債券到期，但世紀證券沒能如期歸還。世紀證券公司通過間接許諾給好處費，延期還款。

2005年2月至5月，周明華利用職務之便，又分別冒用易某、陳某的名義與世紀證券私下簽訂“合作協(xié)議”，先后收受了世紀證券通過易某、陳某賬戶匯入的大筆好處費。

在一片風平浪靜中，周明華貪欲不斷膨脹。2005年7月8日，周明華在向公司董事長李永軍匯報1億元國債托管的事情時，才交代了收受世紀證券有限公司送的100萬元好處費的事實。

“公司的金融投資監(jiān)管是個盲點，一來自己沒有太多該方面的專業(yè)知識，二來平時主要精力放在市場上。”廣東喜之郎集團有限公司總裁助理鄔少明這樣總結(jié)剛剛結(jié)案的商業(yè)賄賂案。

4．“商業(yè)賄賂已經(jīng)從‘潛規(guī)則’變成了廣告。”南開大學法學院教授程寶庫說，他經(jīng)常在收聽電臺廣播時聽到這樣的廣告——先是說某飯店如何的好，然后加上一句：出租車拉客有回報。“這其實就是商業(yè)賄賂。”“這場戰(zhàn)役很重要，因為它是影響中國經(jīng)濟社會能否持續(xù)發(fā)展的關鍵。”2006年2月26日，程寶庫在電話里向記者強調(diào)。讓這位法學學者開始關注商業(yè)賄賂的原因，是關于這種行為的一個矛盾：一面是廣為人知，一面是案件很少。

據(jù)公安部經(jīng)濟犯罪偵查局張忠宇副處長介紹，近五年來，公安機關立案偵查的犯罪案件逐年上升。但商業(yè)賄賂犯罪案件占同期所有經(jīng)濟犯罪案件立案數(shù)的比例卻始終非常小，尚不到1％。最高人民法院提供的數(shù)據(jù)也顯示，自2002年以來，人民法院每年審結(jié)的商業(yè)賄賂案件數(shù)量變化不大。上述數(shù)據(jù)與人們印象中普遍存在的狀況嚴重不符。

然而另外一些數(shù)字卻正揭示著商業(yè)賄賂給經(jīng)濟造成的巨大危害。來自商務部的統(tǒng)計表明，在全國藥品行業(yè)，僅藥品回扣一項，每年就侵吞國家資產(chǎn)約7．72億元，約占全國醫(yī)藥行業(yè)全年稅收收入的16％。程寶庫對此進行了調(diào)查和比較研究。調(diào)查結(jié)果讓他“觸目驚心”：幾乎每個行業(yè)都存在，其中尤以醫(yī)療衛(wèi)生、基建、電信、金融等部門為重。

而比較研究表明，商業(yè)賄賂問題如不及時解決，將會有難以承受的社會后果發(fā)生。程寶庫舉例說，像歐美一些發(fā)達國家，其經(jīng)濟從人均收入3000美元到7000美元，一般只用3年左右的時間，最多的用了6到7年。然而像拉美的幾個國家在達到3000美元之后，不能上升，反而上下震蕩。造成拉美國家如此狀況的正是腐化的商業(yè)風氣，權(quán)錢交易的商業(yè)賄賂潛規(guī)則。“商業(yè)賄賂不是要不要治理，而是如何治理的問題。商業(yè)賄賂的治理已刻不容緩。”程寶庫說。

5．為了配合正在全國范圍內(nèi)開展的治理商業(yè)賄賂專項工作，使商業(yè)賄賂治理工作在法治的軌道內(nèi)順利進行，推動治理商業(yè)賄賂的長效機制的建立和完善，北京師范大學刑事法律科學研究院成立了治理商業(yè)賄賂研究中心。2006年6月6日上午，研究中心在北師大主樓舉辦第一期治理商業(yè)賄賂專題論壇。

左堅衛(wèi)副教授認為，商業(yè)賄賂“一對一”的行為特點以及行賄受賄雙方結(jié)成利益共同體的現(xiàn)實，決定了查處商業(yè)賄賂的難度較大，犯罪黑數(shù)較高。因此，治理商業(yè)賄賂的重點不宜放在懲辦已經(jīng)發(fā)生的違反犯罪活動上，而應當防范于未然，從源頭上減少商業(yè)賄賂發(fā)生的機會。

趙秉志教授說，商業(yè)行賄犯罪所涉及的刑法典第164條規(guī)定的對公司、企業(yè)人員行賄罪，第389條第1款規(guī)定的行賄罪，第391條規(guī)定的對單位行賄罪，以及第393條規(guī)定的第一種單位行賄罪，都以行為人謀取不正當利益為成立要件。司法實踐中，對于如何認定謀取不正當利益存在分歧，同時，謀取不正當利益要件的設置使懲治行賄犯罪陷入了某些困境。因此，有必要重新審視作為行賄犯罪構(gòu)成要件的“謀取不正當利益”。